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强奸犯罪辩护成功轻处案例

来源: 戴晓东律师 时间:2018-01-11
正文

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辩护词

审判长、审判员:

我接受上诉人程x委托,陕西诺尔律师事务所指派,担任本案上诉人程x的二审辩护人,本案发生经历了十九年之久,辩护人依然能够深切体会因本案给被害人亲属带来的难以平复的痛苦,同时也理解被害人亲属面对被告人时候有理由内心满怀的悲愤。在此辩护人对被害人张XX的死亡深表哀痛,也希望各位亲属节哀。但对被害人亲属痛苦的理解,无法替代对司法公正的追求,对逝去的生命的悲悯不能使辩护人背弃律师的基本操守。今天坐到这里要行使律师的辩护权,要为上诉人进行辩护,且根据一审审判事实和质证查明的证据,尽力做罪轻的辩护。针对第一审的判决结果,2015年12月7日会见了被告人程x,征得其同意写了上诉状。综合考虑案件证据事实,结合一审庭审时候,上诉人说了当时被抓捕讯问时,受到了公安机关的诱导,自己承认了不存在的事实,在此我们可以在侦查卷中看到,上诉人在开始被讯问时承认了自己为了抢劫而杀人,且说的符合逻辑,所以开始案件定性是抢劫杀人,后来案件变成了今天的强奸案,说明了我们都在不断追求司法的公正的结果。通过今天的庭审,对本案还是有了更深层次的认识。现就针对本案指控做如下辩护意见。

我认为本案焦点是上诉人是否构成了轮奸犯罪,一审法院(2015)莲刑初字第00391号刑事判决书给被告人程x适用我国九七《刑法》第二百三十六条第三款第(四)项有关强奸罪的情节加重处罚是否合适,还是适用我国七九《刑法》一百三十九条更为妥当。本案发生时间在1997年的2月19日,九七《刑法》实施日在1997年的10月1日,法无朔及既往的效力。

围绕本案焦点,关键在公诉人和法庭要抛弃有罪推定和主观归罪的思维形式,应该坚持我国《刑事诉讼法》规定的疑罪从无原则和证据适用规则。

一、 本案证人证言的证明力不够,客观真实性值得怀疑,建议法庭采取有利被告规则采信证据。

本案证人褚xx几次证言相互矛盾,对一个事实没有一致的固定说法,确立不了对事实确信的信心,例如(1)在刑事侦查卷一P1页1997年2月19日的报案材料里说被抢走了50元,后来又在刑事侦查卷二里的2011年11月2日证词P25页说自己身上有一百多元被抢走,在补充侦查卷里2012年4月17日P11页又说“自己身上现金有130元多一点,有整有零的,一下子被拿走了”。三个说法没有一个确定的事实数据。

(2)在刑事侦查卷一1997年2月19日P5页里说低个子(指孟xx)用绳子把自己捆住,在刑事侦查卷二里的2011年11月2日证词里没有用绳子捆绑的事实叙述,而在补充侦查卷里2012年4月17日P13页回答办案人员询问时说,“没有用绳子捆我” ,对于自己是否被绳子捆绑竟然没有一个确定的说法,前后矛盾,自己否定自己的说法,给不出一个确定的事实。

(3)在刑事侦查卷一1997年2月19日P6页“我看见低个子侮辱完张xx后,就用洗衣板在张xx头上打了几下,张xx就不动了”, 在刑事侦查卷二2011年11月2日证词P24页“我当时有点晕迷了,但能听见声音,.......我当时怕他俩再杀我,就故意闭住气装死,·······。之后就听见他们两个用洗衣板使劲的打张xx,张xx喊了几声,后来听见他俩就用被子捂住张xx,一个用被子捂,一个用洗衣板使劲的打,后来就听不到张xx的声音了。我当时一直在装死,······,我一直处于能听见声音,但眼睛一直睁不开,半晕迷的状态,过了好大一会,我才使劲的睁开眼,然后跑出门·······。”在补充侦查卷里2012年4月17日P9页:“他们以为我已被打死了,就打张xx,我只听到打的声音和张xx的呼救声和求饶声,我也不敢睁开眼睛。”对张xx被强奸被打的事实没有确定的说法,究竟是看见了还是听到了张xx被强奸?既然听见,又如何是确认一个用被子捂着张xx一个用洗衣板打?一会看见一会又是眼睛一直睁不开,说法相互矛盾,同一人的证词却出现了不同的说法。让我们无法得到一个确认的事实。却是让我们产生了对事实的合理怀疑。

(4)在刑事侦查卷一1997年2月19日P8页“洗衣板一个,他俩每人都拿一个小刀。”在刑事侦查卷二2011年11月2日证词 P23页说道:“低个子后来拿出一把手术刀,......”P24页回答侦查人员询问“低个子男的当时拿的一把什么样的手术刀?”时候,回答说是“就是医院用的那种手术刀片。很小····。”也没有说有两把刀片。本案查明的事实也没有找到两把刀片与证人证言能相互印证。

由此可以看出,本案中,褚xx作为强奸案的证人,该证言的证明力值得怀疑,缺乏客观真实性,达不到证据采信的标准。因为对一个事实没有确定的同一的说法,有诸多矛盾处,又缺乏其他证据能够予以相互印证。不能确定事实同一的证言,证人也没有当庭出庭接受质证,得不到一个确认的事实,不符合我国《刑事诉讼法》第48条第3款规定:“证据必须经过查证属实,才能作为定案的根据。”依法该证言不能作为认定案件的证据采用,应该采用庭审确认的事实。同时根据采证规则,当证人证言与被告人辩解不一致时,应该依据《刑事诉讼法》确定的疑罪从无原则,证据的采用适应有利被告规则。根据科学的记忆规律,事件发生距离时间愈近,记忆愈清晰。在刑事侦查卷一P1页1997年2月19日P6页“我看见低个子侮辱完张xx后,就用洗衣板在张xx头上打了几下,张xx就不动了”,这个证词靠近事件发生时间很近,没有看到上诉人摁住张xx的双手,也能跟上诉人的供述相印证,证实是孟xx侮辱并殴打了张xx,张xx的死亡与上诉人程琪没有行为上的因果关系。

二、 本案不构成轮奸,指控的证据不足。

本案中,上诉人程x多次供述了事件发生的当时是嫖娼小姐的打算,是孟xx告诉他的带来了二个小姐。跟张xx的行为也没有反映出是强奸行为。在现场勘查笔录里,表明了有两排空酒瓶,上诉人程x多次供述案发当天自己在家喝了白酒,又在孟xx家喝了红酒,褚xx在侦查卷P4页1997年2月19日的证人证言里也证明程x劝了她跟张xx各自喝了半杯酒,程x出门后十几分钟回来又提了一瓶红酒坐着喝了。褚xx在补充侦查卷里2012年4月17日P8页中,我们看到“程x来了后,我们拉了会闲话,然后他俩就又出去,后来又回来了”。上诉人几次供述中,说道自己当时喝了酒,因为嫖资数目孟xx没有谈成,二个女娃不让办事,他自己下楼走了,被孟xx拉了回来,是孟xx声称,由他自己跟女娃说,上到楼上后发话让弄,他自己才将张xx拉到床上的,经过给张xx说好后,张xx自己退光了衣服。我们无法排除程x想要实施的是嫖娼这个合理怀疑,且证人证言和被告人供述这两者之间能够相互印证,能够得出程x是信了孟xx的叫来的小姐的话,程x没有使用暴力和逼迫的必要,也没有实施强奸的打算,没有确凿证据能够证实被告人程x对xx采取暴力和逼迫行为,也没有证据能够证实张xx不愿意与程x发生性关系,被告人程x意识里认为,张xx就是小姐。一审开庭时候供述辩解道,因为自己喝酒了,无法行使性交行为,没有跟张xx完成了性交行为,在证据(97)公刑技 字第45号西安市公安局《刑事科学技术鉴定书》结论部分,也表明张xx阴道内没有精斑。两者相互印证,可以采信。

强奸罪的本质是违背妇女意志。判断所发生的性行为是否违背妇女意志,首先要看行为人是否采取了强奸罪法条所规定的手段,即是否采用了暴力、胁迫或其他手段,进而与该妇女发生了性行为。被告人程琪在跟张西侠的性行为中,没有看出之间有强奸被强奸的证据。

轮奸是指二名以上男子基于共同的强奸故意,在同一段时间先后对同一被害人实施强奸的行为。按照该定义,认定轮奸需要具备二人以上具备共同的强奸故意,轮奸犯罪不是独立罪名,只是强奸犯罪的量刑加重情形之一,必须有二人对同一妇女的共同强奸故意,且实施了轮奸行为才能构成。具体到本案行为,上诉人程x开始没有强奸张xx的故意,在孟xx想要奸淫受害人张xx时候,即就是程琪实施了摁住张xx双手行为,也只是共同的强奸行为,结合本案证据,看不到被强奸既遂的结果,即究竟孟xx插入没有,无法得到证实(强奸妇女的既遂标准为性器官插入说,奸淫幼女的既遂标准为性器官接触说)。无法排除未插入的合理怀疑。也即就是孟xx可能是强奸未遂。证人证言说明孟xx欧打张xx的行为,我们可以怀疑为张xx拒绝了孟xx实施强奸或者没有配合孟xx的强奸行为实实施完成,才招致了孟xx的殴打行为。与(97)公刑技 字第45号西安市公安局《刑事科学技术鉴定书》结论部分:2,提取死者阴道拭子上未检出人精斑。”相互印证。没有确实充分的证据能够证明被告人程x实施了轮奸行为.。

在补充侦查卷里P21页看到了(97)公刑技 字第45号西安市公安局《刑事科学技术鉴定书》结论部分:“经检验,结果如下:

1,死者血型为“A”型。2,提取死者阴道拭子上未检出人精斑。”

对于这个证据,假设我们可以做个有罪推定,假若要是检出了人精斑,可以技术确定具体是谁的精斑,也才能确认程x和孟xx二人是否对张xx实施了强奸和轮奸。但是这个证据却恰恰不能证明死者阴道里有人精斑,没有直接证据能够证实死者张xx被强奸既遂,孟xx是否对张xx实施了强奸既遂,没有确实充分的直接证据能够证实。目前孟xx在逃没有落案,没有采取到孟xx的口供,也没有间接证据能够形成完整的证据链条体系,未能足以得出唯一的、排他的肯定结论,排除不了合理怀疑,确信不了孟xx对张xx实施了强奸既遂,上诉人程x的辩解也不能合理排除,要确信本案上诉人程x和孟xx对张xx实施了轮奸行为,必须确认上诉人对张xx实施了强奸既遂行为,孟xx实施了对张xx的强奸既遂行为。而本案目前看不到确凿的直接证据和间接相互印证的证据链,达不到我国《刑事诉讼法》有关证据上规定的确实、充分的程度,孟xx是否实施了强奸既遂行为,没有证据能够证实,既然不能确定上诉人有故意强奸行为,孟xx实施有强奸既遂行为,也就不能对被告人程x认定有轮奸行为,不能适用我国《刑法》第二百三十六条第三款第(四)项有关强奸罪的情节加重处罚。

依据我国《刑事诉讼法》第五十三条 :对一切案件的判处都要重证据,重调查研究,不轻信口供。只有被告人供述,没有其他证据的,不能认定被告人有罪和处以刑罚;没有被告人供述,证据确实、充分的,可以认定被告人有罪和处以刑罚。

证据确实、充分,应当符合以下条件:

(一)定罪量刑的事实都有证据证明;

(三)综合全案证据,对所认定事实已排除合理怀疑。(二)据以定案的证据均经法定程序查证属实;

根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释对于采纳证据的规定:

第一百零四条 对证据的真实性,应当综合全案证据进行审查。

对证据的证明力,应当根据具体情况,从证据与待证事实的关联程度、证据之间的联系等方面进行审查判断。

证据之间具有内在联系,共同指向同一待证事实,不存在无法排除的矛盾和无法解释的疑问的,才能作为定案的根据。

第一百零五条 没有直接证据,但间接证据同时符合下列条件的,可以认定被告人有罪:

(一)证据已经查证属实;

(二)证据之间相互印证,不存在无法排除的矛盾和无法解释的疑问;

(三)全案证据已经形成完整的证明体系;

(四)根据证据认定案件事实足以排除合理怀疑,结论具有唯一性;

(五)运用证据进行的推理符合逻辑和经验。

总观本案,张xx的死亡跟被告人程x没有因果关系,没有看到本案中有确实、充分的证据能够证明被告人程x实施了指控的轮奸的犯罪行为。建议法庭根据我国《刑事诉讼法》疑罪从无原则,不能判处被告人程x有被指控的犯罪行为,同时提请法庭注意,本案发生时间在1997年的2月19日,九七《刑法》实施日在1997年的10月1日,法无朔及既往的效力。应该采纳我国七九《刑法》更为妥当。提请法庭采纳本辩护律师意见。

2016年3月23日

陕西诺尔律师事务所

戴晓东律师

本案经过西安市中级人民法院二审(2016)陕01刑终字6号刑事判决书判决:一、撤销西安市莲湖区人民法院(2015)莲刑初字第00391号刑事判决,即被告人程x犯强奸罪,判处有期徒刑十二年;二、上诉人程x犯强奸罪,判处有期徒刑十年。适应了79《刑法》第一百三十九条,第六十一条之规定,达到了成功的辩护效果,但是本案依然存有不尽如意之处,因为家属一审判决后感到很满意,没有判处预料的十五年徒刑,因为被告人1994年犯过盗窃罪被处罚二年,且已经因为本案被害人也死了一个,属于累犯应该重处,所以放弃了二审请律师继续辩护。作为律师,本案二审辩护的动机,就是因为感觉被告人应该充分享受法律给予的空间,虽然一审判被告人十二年有期徒刑,家属感到很满意了,比设想的十五年好了许多,所以二审不想再请律师辩护了,但是律师职业的操守和追求司法的公正道德感,让我感到被告人没有享受到法律给予的应有空间,还应该继续深入辩护,尽力达到更改一审判决的事实认定和法律适用过错,征得被告人同意,提起了上诉,主动免费承担起了二审辩护,二审判决结果给被告人减轻了罪刑处罚,但还是有许多话要说,没有授权来历,也就只能如此了。只要被告人和家属感到满意就好,对于自己过手的案件,不想留下遗憾,自己应该尽心尽力,尽到职责,内心释然就是心安!。

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戴晓东
戴晓东 中顾诚信专家

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  • 合同纠纷
  • 人身损害

执业证号:16101200710352551

西安 | 陕西诺尔律师事务所

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